Возврат НДС

Рассмотрим наиболее типичные случаи, когда налогоплательщики вынуждены возвращать НДС (требовать возмещения) в судебном порядке.

При этом оговоримся, что термин «возврат НДС» не всегда применяется правильно. Дело в том, что налоговый Кодекс использует термин «налоговый вычет» для обозначения той суммы, на которую можно уменьшить НДС подлежащий уплате в бюджет. Право же на возврат (зачет) НДС появляется у налогоплательщика по результатам рассмотрения правомерности применения налогового вычета.

Следовательно, для формирования позиции налогоплательщика в споре с налоговым органом, является правильное обоснование налогоплательщиком такой правомерности.

После решения вопроса о правомерности вычета сам механизм получения НДС «физически» в виде возврата его налоговым органом либо путём уменьшения суммы НДС подлежащий перечислению в бюджет, носит скорее технический характер.

Вычетам подлежат суммы налога, которые:

• вам предъявили поставщики (исполнители, подрядчики) при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории РФ;
• вы уплатили при ввозе товаров в Россию в таможенных режимах выпуска, временного ввоза и переработки вне таможенной территории;
• вы уплатили при ввозе в Россию товаров, которые перемещаются через ее таможенную границу без таможенного контроля и оформления (п. 2 ст. 171 НК РФ), в частности в Республику Беларусь.

Все прочие суммы НДС, которые вы уплатили при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав, к вычету вы принять не вправе.

Перечислим наиболее типичные случаи отказа в применении налогового вычета:

1. Неправильное оформление счетов-фактур поставщиками.
   В нарушение  п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре не указаны:
    — порядковый номер и дата выписки счета-фактуры;
    — наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя;
    — наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя;
    — номер платежно-расчетного документа в случае получения авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг);
    — наименования поставляемых товаров  и единицы измерения;
    — количество (объем) поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (работ, услуг) исходя из принятых по нему единиц измерения (при возможности их указания);
    — цена за единицу измерения товара по договору без учета налога;
    — стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав за все количество поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав без налога;
    — сумма акциза по подакцизным товарам;
    — налоговая ставка;
    — сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, определяемая исходя из применяемых налоговых ставок;
    — стоимость всего количества поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг) с учетом суммы налога;
    — страна происхождения товара;
    — номер таможенной декларации;
    — отсутствует подпись должностного лица;

   Неуказание каких либо реквизитов из вышеперечисленных налоговики используют в качестве отказа к возмещению НДС.
   Судебная практика по данному вопросу неоднозначна.
   Безусловно, отсутствие в счете фактуре большинства вышеперечисленных реквизитов суды считают грубым нарушением правил оформления, однако в большинстве случаев нам удается отстоять в суде право налогоплательщика на вычет даже при многочисленных нарушениях правил оформления счетов-фактур.

2. Весьма серьёзным основанием для отказа в возмещении НДС является подписание счета-фактуры неуполномоченным лицом (например «неустановленным лицом» — директором фирмы, который отказывается считать себя таковым).
   При рассмотрении подобных споров суды во главе с Высшим Арбитражным судом РФ принимают различные решения, которые зависят от того, доказан или нет факт подписания спорного счета-фактуры неуполномоченным и (или) неустановленным лицом (в отношении подписей как руководителя, так и главного бухгалтера). Если налоговому органу с помощью почерковедческой экспертизы, свидетельских показаний или иных документов удастся доказать, что счет-фактуру, по которому  принят НДС к вычету, подписало не то лицо, которое имело на это право, в применении вычета вам откажут.
3. Отсутствие регистрации счета-фактуры в книге покупок либо ошибки при ее заполнении.
   Есть решения судов, которые указывают на то, что нарушение порядка ведения книги покупок влечет отказ в применении вычета. Поэтому, если счета-фактуры в книге покупок не отражены, к вычету соответствующие суммы НДС принять нельзя.
4. Неприменение вычета на том основании, что товарые приобретены не для производственной деятельности.
   В действительности, для применения вычета не обязательно, чтобы товары (работы, услуги) приобретались непосредственно для производственной деятельности (станки, материалы, упаковка, перевозка). Вычет возможен и в тех случаях, когда приобретенные товары (работы, услуги) имеют опосредованное отношение к производству (бытовые приборы, мебель для комнат отдыха сотрудников). При этом необходимо доказать, что такие приобретения хоть как-то связаны с производственной деятельностью.
5. Отсутствие факта принятия товара к учету.
   Принять к вычету «входной» НДС вы сможете только после того, как примете товары (работы, услуги) к учету. Об этом сказано в ст. 172 НК РФ. В то же время Налоговый кодекс РФ не устанавливает порядок принятия к учету имущества. Кроме того, Кодекс не связывает применение налогового вычета с оприходованием товаров, работ, услуг на каком-либо определенном счете. В этом случае важен лишь факт принятия к учету в соответствии с правилами бухгалтерского учета.  По мнению ряда судов, товары принимаются к бухгалтерскому учету при переходе к организации контроля над ними. В свою очередь, под установлением контроля понимается поступление товаров на склад. Следовательно, если товары не поступили на склад, то они не могут быть приняты к учету. Поэтому важно доказать сам факт поступления товара на склад.
6. В некоторых случаях налоговые органы отказывают налогоплательщикам в вычете НДС в связи с тем, что счет-фактура выставлен поставщиком (исполнителем) вне установленного срока: до отгрузки (получения предоплаты) либо в более поздние сроки, чем предусмотрено п. 3 ст. 168 НК РФ.
   Минфин России в Письме от 30.06.2008 N 03-07-08/159 мотивирует свою позицию тем, что в счете-фактуре указывается дата его выписки (пп. 1 п. 5 ст. 169 НК РФ). По мнению чиновников, в случае нарушения пятидневного срока выставления счета-фактуры данное требование п. 5 ст. 169 НК РФ будет не выполнено. В силу этого счет-фактура не будет являться основанием для вычета согласно п. 2 ст. 169 НК РФ.
   Вместе с тем арбитражные суды при рассмотрении споров поддерживают налогоплательщиков. Они указывают, что невыполнение требований к срокам выставления счета-фактуры не может быть основанием для отказа в принятии сумм НДС к вычету.
7. Отсутствие первичных документов.
   Глава 21 НК РФ не содержит специальных правил относительно объема и вида первичных документов.
   В частности, спорным является вопрос о том, относятся ли книги покупок и продаж к первичным документам, подтверждающим налоговые вычеты. Позиции судей по данному вопросу расходятся.
   В одних случаях суды считают, что налоговые органы вправе требовать данные документы, а налогоплательщик обязан их представить. При непредставлении документов в применении вычета отказывают
   В других случаях суды признают, что книга покупок и продаж не относится к первичным документам, подтверждающим право на вычет НДС
   Добавим, что, по мнению специалистов Минфина России, налоговики вправе требовать у налогоплательщиков любые документы, которые подтверждают правомерность заявленного вычета. Ведь перечень таких документов, установленный в ст. 172 НК РФ, является открытым.
   Что касается вида первичных документов, то товары приходуются на основании первичных документов, оформленных в соответствии с правилами бухгалтерского учета (п. п. 1, 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ). В частности, первичные документы должны составляться по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Вместе с тем мы имеем положительный опыт по предоставлению первичных документов по формам, разработанным самим налогоплательщиком. Суды с такими формами соглашались.
   Кроме того, ряд судов указывает, что отсутствие в первичных документах некоторых реквизитов не опровергает наличие реальной хозяйственной операции и никак не влияет на применение налогового вычета.
   Налоговики отказывают в вычете, если документация вовсе отсутствует (в том числе из-за ее хищения, утраты по не зависящим от вас причинам). Дело в том, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов лежит на покупателе, поскольку именно он является субъектом, который применяет вычет. На это последовательно указывают суды, включая ВАС РФ. Вместе с тем, в случае утраты первичных документов не по  вине налогоплательщика и наличии доказательств отсутствия такой вины, суды зачастую принимают сторону организаций.

   Глава 21 НК РФ не содержит специальных правил относительно объема и вида первичных документов.В частности, спорным является вопрос о том, относятся ли книги покупок и продаж к первичным документам, подтверждающим налоговые вычеты. Позиции судей по данному вопросу расходятся.В одних случаях суды считают, что налоговые органы вправе требовать данные документы, а налогоплательщик обязан их представить. При непредставлении документов в применении вычета отказываютВ других случаях суды признают, что книга покупок и продаж не относится к первичным документам, подтверждающим право на вычет НДСДобавим, что, по мнению специалистов Минфина России, налоговики вправе требовать у налогоплательщиков любые документы, которые подтверждают правомерность заявленного вычета. Ведь перечень таких документов, установленный в ст. 172 НК РФ, является открытымЧто касается вида первичных документов, то товары приходуются на основании первичных документов, оформленных в соответствии с правилами бухгалтерского учета (п. п. 1, 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ). В частности, первичные документы должны составляться по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Вместе с тем мы имеем положительный опыт по предоставлению первичных документов по формам, разработанным самим налогоплательщиком. Суды с такими формами соглашались.Кроме того, ряд судов указывает, что отсутствие в первичных документах некоторых реквизитов не опровергает наличие реальной хозяйственной операции и никак не влияет на применение налогового вычета Налоговики отказывают в вычете, если документация вовсе отсутствует (в том числе из-за ее хищения, утраты по не зависящим от вас причинам). Дело в том, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов лежит на покупателе, поскольку именно он является субъектом, который применяет вычет. На это последовательно указывают суды, включая ВАС РФ. Вместе с тем, в случае утраты первичных документов не по  вине налогоплательщика и наличии доказательств отсутствия такой вины, суды зачастую принимают сторону организаций.

8. Непредоставление документов, подтверждающие налоговые вычеты, одновременно с налоговой декларацией используется налоговыми органами как основание для отказа в вычете.
   В действительности,  право на вычет обусловлено наличием у налогоплательщика соответствующих первичных документов, а не фактом их представления в налоговый орган.
   Документы можно представить до вынесения решения налогового органа вместе с разногласиями на акт налоговой проверки и в некоторых случаях даже в суд.
   Суды в большинстве своем признают представление документов непосредственно в суд правомерным независимо от того, запрашивались они в ходе проверки или нет 
   При этом ряд судов руководствуются п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, согласно которому суд обязан принять и оценить все представленные документы. Другая часть судов ссылается на позицию Конституционного Суда РФ, изложенную в Определении от 12.07.2006 N 267-О, в соответствии с которой налогоплательщик в рамках судопроизводства не может быть лишен права представлять документы, являющиеся основанием для получения налогового вычета.
9. Нередко налоговые органы для применения вычета требуют соблюдения иных условий, поимимо перечисленных. Хотя Налоговый кодекс таких условий не содержит.
   Для применения вычета не имеют значения такие критерии, как обоснованность, экономическая оправданность, экономическая эффективность и целесообразность расходов, а также прибыльность и рентабельность сделок (Постановления Президиума ВАС РФ от 28.10.2008 N 6272/08, от 28.10.2008 N 6273/08). Важно только то, что затраты произведенные налогоплательщиком направлены для осуществления производственной деятельности, т.е. для извлечения прибыли.
10. Налоговики отказывают в вычете на том основании, что если в налоговом периоде операций по реализации нет, то сумма налога к уплате равна нулю, и, следовательно, вычет не применяется. По их логике, вычесть «входной» НДС просто не из чего. Для вычета надо ждать, когда произойдет реализация.
    В действительности, не имеет значения, осуществляли вы реализацию товаров (работ, услуг) в текущем налоговом периоде или нет. На это указывают суды (Постановление Президиума ВАС РФ от 03.05.2006 N 14996/05.
11. Отказ в вычете по тому основанию, что поставщик товаров (работ, услуг) не является плательщиком НДС.
    В действительности, вычет вы вправе заявлять также по оплаченным счетам-фактурам с выделенным НДС, если поставщики выставили их без оснований, т.е.:
     — по операциям, не облагаемым НДС (ст. 149 НК РФ). На это указывают ВАС РФ (Определение от 11.02.2008 N 1358/08).
12. Наиболее распостраненной ситуацией, при которых налогоплательщика лишают право на применение налогового вычета является квалификация налоговым органом контрагентов налогоплательщика в качестве «фирм-однодневок».
    Инспекции проводит стандартные мероприятия по изучению адреса регистрации такого контрагента, указывая, что адрес является «адресом массовой регистрации», исследуется среднесписочная численность работников, которая как правило, равна нулю. Запрашивается бухгалтерская и налоговая отчетность «фирм-однодневок», в результате чего выясняется, что она либо отсутствует, либо в ней не отражаются реальные обороты такой фирмы, не уплачиваются налоги. И наконец, опрашивается единственный работник такой фирмы — сам генеральный директор. Результаты опроса стандартны — директор никаких юридических лиц не учреждал, хозяйственных договоров не подписывал, о существовании контрагентов ничего не знает, его паспорт был утерян (украден). Иногда договора, на которых имеется подпись такого директора, направляются на почерковедческую экспертизу в экспертно-криминалистический центр МВД. 
    В результате таких мероприятий проведённых в ходе камеральной/выездной налоговой проверки налогоплательщику отказывают в правомерности возмещения НДС и расходов, уменьшающих налог на прибыль.
    Здесь судебная практика также достаточно противоречива. Зачастую суды признают, что налогоплательщик не несет ответственности за действия контрагентов и за их налоговые правонарушения. В других случаях суды признают правоту налоговых органов, указывая, что налогоплательщик должен «проявлять разумную степень заботливости и осмотрительности» при выборе контрагентов». 
    Регулярные судебные процессы, которые успешно проводят наши юристы по всем вышеперечисленным ситуациям, дают нам право говорить об успешном опыте по возмещению НДС наших клиентов.